Due diligence договоров покупателя по сделке о приобретении активов

Due diligence договоров юридического лица, покупающего активы, должен включать изучение следующих общих вопросов и специальных положений.

Ограничения на покупку

- Ограничения на покупку или приобретение активов*(46). Ограничения на капитальные расходы

- Ограничения на осуществление капитальных расходов, если приобретаемые активы включают основные средства.

Ограничения на инвестиции

- Иногда "инвестиции" определяются таким образом, что охватывают отдельные сделки по приобретению активов, такие как покупка действующей отрасли бизнеса или покупка всех или почти всех активов другого юридического лица.

Требования, касающиеся права залога

- Положения, содержащие требования о предоставлении приобретенных активов в залог кредитору. Это может быть актуально, если приобретенные активы предположительно будут использоваться в качестве обеспечения финансирования сделки.

- Негативные положения о залоге, налагающие запрет на создание права залога на собственность. Это также может быть актуально, если приобретаемые активы предполагается использовать в качестве обеспечения финансирования сделки или иной деятельности покупателя.

Договоры о продаже дебиторской задолженности

- Если покупатель является стороной по договору факторинга, договорам о продаже или секьюритизации дебиторской задолженности, необходимо оценить их влияние на приобретение имущества, состоящего из дебиторской задолженности, нематериальных активов или прав по договорам.

Ограничения, характерные для отдельных сфер деятельности

- Если приобретается бизнес, отличный от бизнеса, которым занимается покупатель, необходимо проанализировать обязательства, ограничивающие бизнес покупателя.

§ 6.4.4. Due diligence договоров*(47) компании-цели при покупке акций*(48)

При приобретении юридического лица путем покупки всех его акций, выпущенных в обращение, рекомендуется проанализировать все контракты компании-цели, с тем чтобы убедиться, что они: а) не запрещают и не ограничивают такое приобретение, б) не противоречат заключенным покупателем договорам, в) не противоречат каким-либо положениям о платеже.

Изменение положений "о контроле"

- Эти положения могут вступить в силу, если: а) произошла передача акций (обычно голосующих акций), б) существуют договоры, согласно которым передается право голоса или контроля, в) изменился состав акционеров или совета директоров или подобные изменения произошли в руководящих органах компании-цели.

- Отдельные договоры (в частности, договоры аренды недвижимого имущества) устанавливают, что под изменением контроля над контрагентом понимается также передача его активов другому юридическому лицу. Это может либо квалифицироваться как нарушение договора, либо выступать основанием для ускорения расчетов по нему.

Ограничения для дочерних компаний

- Договор может включать ряд положений, которые касаются дочерних компаний. Большинство этих положений будут связаны с деятельностью дочерних компаний (это подробно рассматривается в § 6.4.6). В частности, часто встречается обязательство, касающееся договоров дочерней компании. Оно обычно называется "платежные ограничения, налагаемые на дочерние компании". Такое обязательство налагает запрет на существование конкретных ограничений в договорах, заключаемых дочерней компанией. Мотивируется это тем, что подобные ограничения препятствуют передаче активов и наличных средств от дочерней к материнской компании. Ниже перечислены основные виды договорных ограничений, содержащихся в контрактах компании-цели и ее дочерних подразделений, которые могут противоречить этому положению.

- Ограничения по дивидендам.

- Ограничения по продаже активов материнской компании.

- Ограничения по предоставлению займов материнской компании.

- Ограничения по погашению задолженности или выполнению других обязательств перед материнской компанией.

Ограничения на сделки с заинтересованностью

- Ограничения компании-цели в праве на проведение сделок с ее аффилированными лицами могут препятствовать заключению сделок между покупателем и компанией-целью, которые последуют за приобретением, как то: продажа активов, принятие на себя обязательств и т. п.

Положения о долге

- Если у компании-цели есть долги, которые необходимо выплатить или рефинансировать, необходимо рассмотреть положения, регулирующие подобные выплаты и механизмы их осуществления.

Существующие обременения

- Положения, содержащие условия о залоге, праве удержания, ипотеке, залоговом праве, праве прохода и других ограничениях активов компании-цели.

- Договоры аренды или лицензионные договоры, касающиеся активов компании-цели.

- Положения, содержащие порядок снятия применимых ограничений или обременений.

- Положения, разрешающие сдачу финансового отчета об активах компании-цели согласно ЕТК или требующие ее.

- Если компания-цель собирается или должна сделать заем, гарантировать выплату долга и/или заложить свои активы с целью частичного финансирования приобретения, необходимо проанализировать положения, запрещающие указанные действия.